miércoles, 29 de marzo de 2017

La Lucha Contra la Impunidad como Garantía del Estado de Derecho

INTRODUCCIÓN

Durante el proceso militar de 1976-1983 se cometieron en Argentina graves violaciones a los Derechos Humanos. El Terrorismo de Estado al penetrar profundamente en las instituciones, privó a sus ciudadanos del derecho a la justicia y a la seguridad personal, lastimó el tejido social de tal forma, que en la actualidad sus efectos persisten.

La impunidad se instauró definitivamente junto al terrorismo de estado. Simplemente se instaló en un país gobernado por militares y dió medios para la protección de la corrupción política en todos los estamentos del gobierno.

Es a partir de 1983 cuando Argentina recupera el sistema democrático, que la sociedad en su conjunto aspira a conformar un verdadero Estado de Derecho.

Los principios que la sociedad requirió como base para la conformación de dicho Estado fueron: Juicio y castigo a todos los implicados en graves violaciones a los derechos humanos; el derecho a saber la verdad acerca de las personas desaparecidas (llevadas o arrancadas con vida de sus hogares); la restitución de los niños nacidos en cautiverio y apropiados por los mismos torturadores; separación de sus cargos tanto de todos los funcionarios de Gobierno que con su complicidad dieron al accionar de los militares visos de legalidad, como también a los miembros del Poder Judicial que hicieron de dicho Poder -el que debía erigirse en freno del absolutismo imperante- un simulacro de la función jurisdiccional para cobertura de su imagen externa.

La necesidad social por conformar un Estado de Derecho, se vio manifestado en esta primera etapa democrática, en la gran participación popular y la respuesta institucional, a partir del Juicio a los Militares. 

Este será el marco conceptual en el cual intentaremos analizar: 1) Que consecuencias puede traer para la democracia que el Estado no asuma su responsabilidad por los hechos sucedidos en el pasado. 2) Si el no castigar los hechos del pasado genera en la Sociedad y hacia el futuro, lo que llamaremos "conciencia de impunidad". 3) Asimismo, como se manifiesta esta "conciencia de impunidad" hacia la esfera de lo público y privado. Finalmente propondremos algunas formas de participación para transformar esta "conciencia de impunidad"

I- RETORNO A LA DEMOCRACIA

El año 1983 significa para la Argentina, el retorno de la democracia y el comienzo de la construcción de un futuro con plena vigencia del Estado de Derecho, con justicia social, independencia de poderes, poder judicial independiente, libertad de expresión y el respeto por los derechos humanos.

En esta primera dura etapa, se intenta dar respuesta a la sociedad y a las Organizaciones de Derechos Humanos que pedían el juzgamiento y castigo de todos aquellos implicados en graves violaciones a los derechos humanos. Hubo que sortear problemas políticos y legales. 

1. Problemas Políticos

Un suceso significativo que precedió al juzgamiento de los integrantes de las juntas militares fue el dictado del Decreto 187 de diciembre de 1983, mediante el cual el Gobierno establecía la creación de la Comisión Nacional sobre la  Desaparición de Personas "CONADEP". 

Contrariamente a lo solicitado por las organizaciones de Derechos humanos que pedían se forme una Comisión en el Congreso con el fin de investigar las desapariciones, finalmente la CONADEP se estableció como organismo extra parlamentario.

En su informe final la CONADEP concluyó que las Fuerzas Armadas habían violado los derechos humanos de forma organizada, sirviéndose del aparato del Estado. Esto significaba no sólo tener el control de las agencias de seguridad represivas (policía - gendarmería etc.), sino que a partir del golpe militar, el 24 de marzo de 1976, el Poder Ejecutivo asumía facultades extraordinarias y con ellas la suma del poder público y se formaba una suerte de "poder ejecutivo-legislativo-constituyente". Se extiende hacia el interior de las instituciones para, con la complicidad de quienes lo aceptaron, darle a su accionar aberrante, visos de legalidad.(1)

2. Problemas Legales

El Presidente electo Alfonsín, entre otras cosas anuló la ley de amnistía dictada por los militares, porque violaba los principios establecidos en la Constitución Nacional, entre ellos el de igualdad establecido en el artículo 16; otorgaba poderes extraordinarios al Ejecutivo, violando el artículo 29; y al ser una ley de facto moralmente inaceptable, carecía de la presunción de validez en el sentido de obligatoriedad. (2)

El 8 de diciembre de 1983 se dictó el Decreto 158, en virtud del cual se dispuso el sometimiento a juicio ante el Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas, de todos los integrantes de las tres primeras juntas militares que gobernaron entre 1976 y 1982.

Al dictar este Decreto, el Presidente Alfonsín estaba ejerciendo una competencia legal emanada del artículo 179 del Código de Justicia Militar. Por el cual en los procesos de oficiales de alto rango (generales del ejército o militares de jerarquía equivalente en otras fuerzas) la orden de iniciarles una acción judicial sería dictada siempre por el Presidente de la Nación, quien constitucionalmente es el Comandante en Jefe de todas las Fuerzas Armadas de la Nación (Art. 99 inc. 12 Const. Nac.)

Como producto del Decreto presidencial 158/83 se efectivizó el dictado de la Ley 23.049, del 9 de febrero de 1984, que modifica el Código de Justicia Militar y otorga el marco legal del juicio que se realizaría.

El artículo 108 del Código de Justicia Militar, establecía la competencia legal de la Justicia Militar en dos tipos de casos: 1. delitos militares cometidos por militares: como in-subordinación y abandono de servicio; y 2. el de los militares que cometían un delito común, en acto de servicio o en un lugar sujeto a la jurisdicción militar (cuarteles, arsenales, barcos, bases navales).(3) 

La ley 23.049 introduciría dos modificaciones importantes al Código de Justicia Militar, la primera: todos los delitos esencialmente militares, sería competente para su juzgamiento la jurisdicción militar, no podrían los Tribunales Militares entender en delitos comunes cometidos en actos de servicio o en un lugar sujeto a jurisdicción militar; la segunda: en delitos estrictamente militares, las sentencias del tribunal Militar estarían sujetas en grado de apelación ante la Justicia Civil común, concretamente la Cámara Federal de Apelaciones.(4)

Adicionalmente, en la misma ley se previó una segunda posibilidad de traslado de la jurisdicción militar a la civil, por el cual, transcurridos seis meses de la iniciación de las actuaciones ante el Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas, el Tribunal Militar debía informar a la Cámara Federal competente de los motivos que hubieran impedido terminar el proceso. A la vista de estos informes la Cámara podía, o bien fijar un plazo dentro del cual se debían terminar los trámites del juicio o fijar un término para el que se le informara nuevamente el progreso de la causa. "Si la Cámara advirtiese una demora injustificada o negligencia en la tramitación del juicio, asumirá el conocimiento del proceso cualquiera sea el estado en que se encuentren los autos".(5)

En virtud de la ley mencionada, el juicio oral y público se inició el 22 de abril de 1985 y se concluyó con el veredicto de la Cámara dictado el 9 de diciembre de 1985.

Transcribiremos sólo aquellos pasajes de la sentencia que serán utilizados posteriormente para fundamentar algunos aspectos teóricos del presente trabajo.

La Cámara dijo lo siguiente: "Según ha quedado acreditado en la causa, en una fecha cercana al 24 de marzo de 1976, día en que las Fuerzas Armadas derrocaron a las autoridades constitucionales y se hicieron cargo del gobierno, algunos de los procesados, en su calidad de Comandantes en Jefe de sus respectivas fuerzas, ordenaron una manera de luchar contra la subversión terrorista que básicamente consistía en:
"a) capturar a quienes pudieran resultar sospechosos de tener vínculos con la subversión, de acuerdo con los informes de inteligencia;
"b) conducirles a lugares situados dentro de unidades militares o bajo su dependencia;
"c) una vez allí, interrogarlos bajo tormentos, a fin de obtener los mayores datos posibles acerca de otras personas involucradas;
"d) someterlos a condiciones de vida inhumanas con el objeto de quebrar su resistencia moral;
"e) efectuar todo lo descrito en la clandestinidad más absoluta, para lo cual los secuestradores debían ocultar su identidad y realizar los operativos preferentemente en horas de la noche, las víctimas debían permanecer totalmente incomunicadas, con los ojos vendados y se debía negar a cualquier autoridad, familiar o allegado, la existencia del secuestro y la de eventuales lugares de alojamiento;
"f) amplia libertad de los cuadros inferiores para determinar la suerte del aprehendido, que podía ser luego liberado, puesto a disposición del Poder Ejecutivo Nacional, sometido a proceso militar o civil, o bien eliminado físicamente.
"Los hechos enunciados debían ser realizados en el marco de las disposiciones legales existentes sobre la lucha contra la subversión, pero dejando sin cumplir aquellas reglas que se opusieran a lo expuesto anteriormente.
"Además, integraba el sistema ordenado la garantía de impunidad que se aseguraba a los ejecutores, por vía de lograr que las organizaciones legales de prevención del delito no interfirieran en la realización de los procedimientos, negando y ocultando la realidad de los hechos ante los pedidos de los jueces, organizaciones, familiares y gobiernos extranjeros, efectuando remedos de investigaciones sobre lo que ocurría y utilizando al poder estatal para persuadir a la opinión pública local y extranjera de que las denuncias eran falsas y que respondían a una campaña orquestada de desprestigio del gobierno.
"También ha quedado demostrado en este juicio que las órdenes impartidas dieron lugar a la comisión de un gran número de delitos de privación ilegal de la libertad, a la aplicación de tormentos y a homicidios. Asimismo, se ha evidenciado que en la ejecución de los hechos, los subordinados cometieron otros delitos que no estaban directamente ordenados pero que podían considerarse consecuencia natural del sistema adoptado."(6)

En el considerando final de la sentencia la Cámara dijo: "Los delitos que han constituído objeto de este proceso no sólo incluyen las figuras más graves previstas en el ordenamiento jurídico, sino que han sido ejecutados en forma generalizada y por un medio particularmente deleznable, cual es el aprovechamiento clandestino del aparato estatal. Ese modo de comisión favoreció la impunidad, ...".(7)

II- LA IMPUNIDAD

La impunidad es un componente estructural de la violación sistemática de los derechos de las personas y los pueblos. Comporta esencialmente la privación del derecho a la justicia y la garantía de impunidad para los autores de las violaciones, efectivizada mediante una acción u omisión estatal.(8)

La impunidad impuesta desde el terror por el Gobierno Militar (1976-1983), necesitó de una estructura ideológica-política-administrativa, que debía necesariamente contar con tres elementos coordinados para lograr su objetivo: 1.- Formación de un aparato represivo, capaz de perseguir a las víctimas previamente seleccionadas por ser potencialmente o efectivamente opositores y eliminarlas; 2.- La garantía de impunidad para aquellos que ejecutaban las graves violaciones de derechos humanos, asegurando la ausencia de investigación sobre circunstancias, causas y responsabilidades; 3.- Un aparato burocrático-administrativo, montado desde el Poder Ejecutivo con la complicidad del Poder Judicial y fuera de lo institucional con Organizaciones como la Iglesia(9) y la Prensa(10), entre otros.

Al juzgar las graves violaciones a los derechos humanos, la Cámara Federal de Apelaciones se rehusó a condenar la responsabilidad de las juntas militares e insistió en imputar responsabilidad a cada comandante. Dice: "... Se ha establecido fundamentalmente que la ordenes en cuestión no emanaron del organismo denominado Junta Militar, sino que cada enjuiciado conservó el comando efectivo y exclusivo de su respectiva fuerza ...".(11)

El Tribunal rechazó la tesis de la Fiscalía, que sostenía que se debía adjudicar responsabilidad por los hechos del pasado a las Juntas Militares como entidad colectiva, se desconoció de esta manera la estructura ideológica-política-administrativa montada desde el Estado, para callar la verdad y condenar punitiva y/o éticamente a todos aquellos que por acción u omisión formaron parte de este proceso.

Dijimos que la impunidad es un componente estructural, mediante el cual se utiliza el aparato del Estado para reprimir y el poder de censura para silenciar la verdad, así se manifestó hacia lo institucional y a la sociedad en el proceso militar. Las provincias tuvieron gobiernos militares, los Municipios -en su variante civil- fueron ocupados por intendentes civiles, amigos de la Dictadura. El Jefe de Policía era militar dando a esta fuerza de seguridad el accionar de un ejército. En el Poder Judicial se nombraban jueces-títeres, que aprobaban las doctrinas que facilitaban el control social por parte de los militares.

Por ello, creemos que el intento de castigar los hechos del pasado debe ser concebido como una estrategia abarcadora.

Dicha estrategia necesariamente debe comprender no sólo a los que cometieron crímenes de lesa humanidad, sino también intentar reencausar o de reformular aquellas prácticas impuestas desde el autoritarismo y la impunidad, sin cuya sanción se podría generar la convicción de que es posible reeditar el exterminio de la persona humana como medio para resolver un conflicto.

III- CONCIENCIA DE IMPUNIDAD

La maquinaria burocrática-administrativa, que a pesar de los juicios a los comandantes no fue señalada y mucho menos denunciada, seguía trabajando en favor de la garantía de impunidad para todos los partícipes de la represión.

Las crisis militares de 1986, que comenzaron a presionar al Gobierno de Alfonsín, dieron como resultado la Ley de Punto Final (B.O.29/12/86) y la crisis de "Semana Santa"(1987), la Ley de Obediencia debida (06/06/97).

La Ley de Punto Final estableció la prescripción anticipada de la acción penal de toda persona (miembros de las Fuerzas Armadas, de Seguridad, Policiales y Penitenciarias), que hubiere participado desde el 24/03/76 hasta el 26/09/83 en las operaciones emprendidas con motivo alegado de reprimir el terrorismo.

La Ley de obediencia debida creaba una presunción irrefutable de que los oficiales, jefes, subordinados, suboficiales y la tropa de las fuerzas armadas, de seguridad y penitenciarias habían actuado bajo órdenes y por lo tanto no podían ser castigados. La misma presunción se extendía a los oficiales superiores, generales y coroneles que no habían actuado como jefes de zona o subzona o de fuerzas armadas, de seguridad y penitenciarias, a menos que dentro de los treinta días se decidiera judicialmente que habían tenido poder de decisión o que habían ayudado a formular las órdenes. Esta decisión no se aplicaba a los delitos de violación, secuestro y apropiación de niños y robo.(12)

Finalmente, a partir de los decretos de indulto firmados por el Presidente Menem, 1002, 1003, 1004, 1005 de fecha 7 de octubre de 1989 y 2741, 2742, 2743, 2744, 2745, 2746 del 30 de diciembre de 1990, se dejó en libertad a quienes fueron condenados por graves violaciones a los derechos humanos.(13)

IV- COMO SE MANIFIESTA LA CONCIENCIA DE IMPUNIDAD

A partir de la garantía de que no se van a castigar lo hechos ocurridos en el pasado como tampoco revisar la actividad comisiva u omisiva de los poderes del Estado, desalentando prácticas corruptoras que se culturalizan, se reafirma la impunidad, o en su caso, se mantiene en un "status quo", de consecuencias para toda la sociedad, con el consiguiente deterioro del Estado de Derecho.

No basta con condenar el hecho concreto que viola derechos humanos, sino que también es necesario desterrar del Estado la ideología y las prácticas que dieron sustento a la impunidad en el pasado, para que no perduren en Democracia como ocurre en la actualidad. Veremos cómo se expresarían y que influencia tienen en la esfera de lo público y lo privado, dichas prácticas. 

1. Desde lo Público
La clase judicial argentina es quizá el sector social que, en el interior del Estado, revela un mayor atraso cultural. Esto ocurre por el tipo de formación que jueces y fiscales han recibido en sus estudios universitarios, con fuerte tradición iuspositivista, que impide el desarrollo de un espíritu crítico y no fomenta una cultura jurídica abierta a los problemas de la sociedad.

Las decisiones judiciales que se emiten son regresivas y provienen de la cercanía o afinidad que existe entre un sin número de jueces y el poder gobernante, que subordinó a la justicia hasta su anulación.

En el año 1990 el Congreso aprobó el proyecto remitido por el Presidente Menem, y se elevó el número de jueces de la Corte Suprema a nueve miembros.

En su libro "Hacer la Corte", Horacio Verbitsky escribe: "El allanamiento enviado por el Poder Ejecutivo a la Corte en 1990 no sólo la subordinó a los designios políticos del gobierno nacional. También la puso en sintonía con otro universo valorativo en aquellos asuntos que luego tienen consecuencia en la vida cotidiana de la gente. La exaltación de la muerte (con el perdón de los culpables de la represión ilegal y el hostigamiento a sus víctimas); el respaldo a la autoridad del Estado con desdén por los derechos individuales; el ablandamiento de los derechos y garantías constitucionales; la prohibición prejuiciosa de conductas que en la intimidad no afectan derechos de terceros; la desconfianza hacia los medios de comunicación y el ejercicio de la libertad de expresión; la consagración de una escala axiológica en que la propiedad es un bien más valioso que la vida, se fueron eslabonando en los fallos pronunciados por la nueva mayoría, sin respeto por sus propios precedentes."(14)

Cuando finalmente la situación se hizo insostenible para el Presidente Alfonsín -a raíz de la tensión creada por los grupos de poder económico, el poder militar y el descontento social- hizo entrega anticipada del Gobierno al Presidente electo Carlos Saúl Menem.

A partir de este período el Poder Ejecutivo comenzó a concentrar el mayor poder posible. No fue suficiente la subordinación del Poder Judicial, sino que debía también tener el control de todos aquellos organismos en que el Estado había delegado capacidad investigativa. Coordinando la actividad de la Secretaría de Justicia, la Procuración del Tesoro, la Secretaría Legal y Técnica de la Presidencia, la Secretaría de la Función Pública, la Fiscalía Nacional de Investigaciones Administrativas, la Sindicatura General de Empresas Públicas, y el Tribunal de Cuentas de la Nación. De este modo se creó un poder sin límites por parte de las autoridades del Ejecutivo.

Todo ello, según afirma Verbitsky, "como mínimo, serviría para encubrir actos delictivos cometidos a partir del 8 de julio de 1989 desde el poder, o antes de esa fecha por funcionarios designados en el nuevo gobierno. Siguió para ello la táctica de los diez indiecitos, avanzando uno tras otro sobre los estorbos."(15)

El Poder Ejecutivo es el que más obstáculos opuso y opone para reparar los efectos de la represión en Argentina.

No sólo no se han separado de las Fuerzas de Seguridad a aquellos miembros sobre los cuales pesan pruebas suficientes de la comisión de delitos de lesa humanidad como tortura, desaparición y ejecuciones; sino que se han mantenido los métodos de formación del personal de las Fuerzas Armadas y de Seguridad, que sostienen el accionar represivo intacto y lo aplican en su relación entre militares y policías por un lado y sociedad civil por el otro.

Hechos como la voladura del la Embajada de Israel y la Asociación Mutual Israelita Argentina (AMIA), los numerosos casos de los denominado "Gatillo Fácil", asimilables a ejecuciones extrajudiciales, denunciados por Organizaciones de Derechos Humanos, entre ellas, la Coordinadora Contra la Represión Policial e Institucional (CORREPI), desapariciones en democracia como las del estudiante de la Facultad de Periodismo de La Plata, Miguel Bru, el crimen del fotógrafo José Luis cabezas, las torturas a detenidos, las amenazas a abogados, periodistas, miembros del Poder Judicial y militantes de derechos humanos, tienen como responsables de dicho accionar a la Policía Federal y la Policía de la Provincia de Buenos Aires.

El control social establecido por la Doctrina de Seguridad Nacional y aplicada por las Fuerzas Armadas en el pasado, fue desplazada por la Doctrina de la Seguridad Urbana, a cargo de la Policía y Fuerzas de Seguridad, igualmente represiva y selectiva que la anterior.

El método utilizado por Gendarmería en hechos como el cierre de rutas en Neuquén, donde los habitantes de las localidades de Plaza Huincul y Cutral Co, pedían pacíficamente por trabajo, fueron violentamente reprimidos e incluso perseguidos dentro de sus casas y allanados sus domicilios durante la noche. La represión contra vendedores ambulantes y de estudiantes universitarios en la ciudad de La Plata (Provincia de Buenos Aires), son algunos ejemplos que demuestran que la práctica represiva utilizada en épocas de terrorismo de Estado, se aplica aún en democracia.

El ataque al periodismo independiente es sistemático. Recientemente la Asociación para la Defensa del Periodismo Independiente (PERIODISTAS), repudió dichos del Presidente Menem, quien luego de recordar que la "libertad de prensa y opinión tiene sus límites llamó a aplicar la ley del palo, o sea agredir físicamente a los periodistas, como compensación por los agravios que estos pudieran infringirle a él o a sus funcionarios ...".(16)

El hostigamiento a la Prensa adquiere de este modo, el punto más alto desde el asesinato del fotógrafo José Luis Cabezas, secuestrado y asesinado, hecho que aún no se ha podido esclarecer por el ocultamiento de pruebas, o la aparición de pruebas falsas o testigos preparados, que tiene como imputados penalmente a miembros de la Policía. Accionar que demuestra que la estructura ideológica-administrativa, aún en democracia, garantiza impunidad.

2. Desde lo Privado

Las personas que conforman una sociedad toman para su vida de relación con los demás valores que se han prefijado en algún tiempo y lugar, las prácticas se naturalizan y en general se aceptan sin cuestionamientos. El proceso militar desarticuló el proceso de formación cultural de la sociedad, haciendo que esta tomara como propio su discurso, formando nuevas conductas y nuevos sistemas sociales. Como dicen las doctoras Diana R. Kordon y Lucila I. Edelman: "La dictadura se proponía utilizando la manipulación de los medios de información y a través de enunciados auto-justificatorios y de un conjunto de inducciones, hacer que se considerara la violencia real que ejercía como necesaria y natural, y que se incorporara como propio el discurso dominante. ...".(17)

Las prácticas de represión y control social, el secuestro, la tortura, la desaparición, la ejecución extrajudicial, la apropiación de los niños secuestrados y el discurso dominante de los militares, operó produciendo efectos profundos en las personas y en toda la sociedad. Las leyes de punto final, obediencia debida e indulto, propusieron a la sociedad la siniestra convivencia entre víctimas y victimarios, instalando la sensación en la actualidad democrática, que la impunidad es posible.

En el año 1986, de transición democrática y gran participación popular, las citadas Diana R. Kordon y Lucila I. Edelman, decían: "... la aparición de modalidades delictivas caracterizadas por un alto grado de violencia y agresividad irracional, es decir aquellas en que la violencia se convierte en un fin en sí, el empleo de la tortura, la violación, las patotas que agreden por motivos nimios amparándose en la superioridad numérica y la indefensión de la víctima, son solamente producto de la crisis económicas y la desocupación?. Creemos que la emergencia de estas modalidades, inéditas en la vida argentina en este grado y extensión, está directamente vinculada a los modelos represivos del período dictatorial y particularmente a la situación de impunidad y arbitrariedad absoluta con que la represión se ejerció".(18)

Podríamos considerar que las prácticas violatorias de derechos humanos del pasado instaladas por los militares, se refuerzan por la impunidad actual. Es suficiente hoy en Argentina leer cualquier diario para darse cuenta que ciertas prácticas cotidianas tienen como característica la eliminación del otro como forma de solución de un conflicto, donde la vida y la integridad personal están devaluados.

La justicia por mano propia, el alto índice de muerte por accidentes de tránsito, el homicidio en ocasión de robo, el secuestro extorsivo, la violencia familiar, son sólo algunas de las formas brutales que adquieren los modelos ofrecidos en el pasado por la dictadura. 

Ante las declaraciones de militares de alta graduación que admitieron la responsabilidad de las Fuerzas Armadas argentinas en las graves violaciones de derechos humanos durante el régimen militar (1976-1983), familiares de desaparecidos se presentaron a la Cámara Federal de Apelaciones, solicitando información sobre su paradero. La Cámara invocó las Leyes de Punto Final y Obediencia Debida y rechazó las peticiones para volver a abrir investigaciones sobre desapariciones ocurridas durante los gobiernos militares(19). La decisión de no juzgar penalmente a los responsables de violaciones a los derechos humanos garantizando su impunidad, se extiende de esta manera a la investigación de los hechos del pasado, negando a los familiares de las víctimas y a la sociedad, el derecho a saber la verdad, y la posibilidad de estructurar la ausencia que significa la "desaparición de una persona", ejerciendo su derecho al duelo y al cuerpo de la víctima.(20)

V- CONCLUSIONES

Para elaborar nuestras conclusiones del trabajo seguiremos conceptualmente a Juan E. Méndez respecto a reconocer que las graves violaciones a los derechos humanos generan la obligación del Estado para con las víctimas y la sociedad. Así coincidimos que estas obligaciones son multifacéticas y en función de sus posibilidades, pueden ser cumplidas separadamente. Estas obligaciones no son alternativas unas de otras sino distintas; cada una de las cuales debe cumplirse.(21)

Entendemos que para cambiar lo que llamamos "conciencia de Impunidad", el Estado debe reconocer las leyes de amnistía y perdón como contrarias a las obligaciones que tiene con respecto a las víctimas, familiares y a la sociedad.

El Estado debe continuar las investigaciones y brindar a las víctimas, a los familiares y a la sociedad la información de lo ocurrido. Investigar significa eliminar la posibilidad de mantener estructuras poco garantizadoras de los Derechos Humanos.

Se debe remover de las Fuerzas Armadas, de Seguridad y Policiales, a aquellos miembros contra quienes existen pruebas de su responsabilidad de violaciones a los derechos humanos.

La investigación es el antecedente necesario del derecho a la verdad y de la construcción de instituciones nuevas, reorganizadas y responsables.

Se debe adecuar el derecho interno a los Tratados Internacionales de Derechos Humanos y continuar con un trabajo de elaboración progresiva del Derecho Internacional de los Derechos Humanos que fortalezca los mecanismos contra la impunidad.

El Estado debe manifestarle a la Sociedad con hechos su voluntad de desalentar las violaciones a los derechos humanos, adecuando el derecho interno, modernizando las instituciones, como garantía de no reedición de hechos del pasado.

La participación social debe ser intensa, incorporando a las instituciones creadas el sentido de responsabilidad por el accionar de los funcionarios que ocupen los cargos. Al decir de Guillermo O'Donnell, debe abandonarse la idea de la Democracia Delegativa, e incorporar la idea de representación, donde de algún modo el representante es considerado responsable por la manera en que actúa en nombre de aquellos por los que él afirma que tiene derecho a hablar.(22)



NOTAS

1. En "Nunca Más" Informe de la Comisión Nacional sobre la Desaparición de Personas. Editorial EUDEBA. 2a edición: Diciembre de 1984. Buenos Aires. Argentina
2. Nino Carlos S. "Juicio al Mal Absoluto". EMECE Editores. Pag. 115. Buenos Aires. Argentina. Mayo 1997.
3. En "Argentina. Los Militares ante la justicia". Editorial Amnistía Internacional S.A. Madrid. España. Pag. 10. 1987.
4. Ob. Cit. pag. 11
5. Ob. Cit. pag. 12
6. Ob. Cit. pag. 79/80.
7. Ob. Cit. pag. 86.
8. "La Impunidad en América Latina. El Caso Argentino". Informe al Parlamento Europeo de Abuelas de Plaza de Mayo; Centro de Estudios Legales y Sociales; Familiares de Desaparecidos por Razones Políticas; Liga Argentina por los Derechos del Hombre; Madres de Plaza de Mayo Línea Fundadora; Servicio de Paz y Justicia. Octubre 1996.
9. Ver: Verbitsky Horacio. "El brazo teológico de la represión militar. El Arcángel Desplegó su Campamento". Revista Crisis, pag. 31 Nro. 47. Octubre de 1986. Buenos Aires. Argentina.
10. Nino Santiago, Ob. Cit. Pag. 100
11. En "Argentina . Los Militares ante la Justicia". Ob. Cit. pag. 82
12. Nino Santiago. Ob. cit. pp. 158/159
13. Mignone Emilio F. "Los Decretos de Indulto en la República Argentina". Bibliografía Interdisciplinaria en Derechos Humanos, capítulo 7 c. Leyes de Amnistía. Portafolio Académico del Instituto Interamericano de Derechos Humanos del XV Curso Interdisciplinario en Derechos Humanos "Don Fernando Volio Jiménez". Junio 1997. San José. Costa Rica.
14. Verbitsky Horacio. "Hacer la Corte. La Construcción de un poder absoluto", pag. 258. Editorial Planeta Argentina SAIC.
15. Verbitsky Horacio. Ob. Cit. Pag. 80.
16. Diario "Clarín". Pag 13. 12 de septiembre de 1997. Buenos Aires Argentina.
17. Kordon Diana R. Y Edelman Lucila I. "Efectos Psicológicos de la Represión Política II", pag. 156. En Efectos Psicológicos de la Represión Política. Editorial Sudamericana-Planeta S.A. Editores. 1986. Buenos Aires. Argentina.
18. Kordon Diana R. y Edelman Lucila I. Ob. Cit. Pag. 166.
19. Amnistía Internacional. "Argentina". Pag 84. Informe 1996. Editorial Amnistía Internacional. Madrid. España. 1996.
20. La Impunidad en América Latina. Ob. Cit.
21. Méndez Juan E. "Responsabilidad por los Abusos del Pasado". En Superación de la impunidad como requisito del Estado de Derecho. Materiales Básicos de Estudio. Capítulo 6 e. Portafolio del Instituto Interamericano de Derechos Humanos

22. O' Donnell Guillermo. "Democracia Delegativa?. Cuadernos del CLADEH. Pag.9. Materiales Básicos de Estudio. Capítulo 6 c. Portafolio del Instituto de Derechos Humanos. XV Curso Interdisciplinario de Derechos Humanos "Fernando Volio Gimenez". San José. Costa Rica. Junio 1997.


* Por Marcelo Antonio Ávila.-
** La negrita y el subrayado me pertenecen.-

domingo, 19 de marzo de 2017

LOS ESCRITOS DE MERO TRAMITE..? y la SCJB...!!

La Corte bonaerense precisó en una acordada qué escritos deben ser considerados como de mero trámite y sirven para impulsar el proceso sólo con firma de abogado. Lo decidió luego de una consulta en la que participaron 1.700 personas y cinco instituciones académicas. Los jueces también están autorizados a requerir la rubrica del interesado en caso de excepción.

Cada tanto surgen dudas entre los letrados acerca de cuáles escritos pueden presentarse “a sola firma” y cuáles requieren la firma de su patrocinado para poder impulsar el proceso. Tal es así que la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires abrió un procedimiento de elaboración participada para “la determinación de los actos procesales que pueden ser presentados por los letrados con su sola firma” y así despejar dudas.

La Ley 5.177, que regula el ejercicio de la profesión de abogado en el territorio de la Provincia de Buenos Aires establece en su artículo 56 inciso c) que el ejercicio de la profesión de abogado comprende funciones como “presentar con su sola firma los escritos de mero trámite”. Pero qué se puede considerar como escrito de mero trámite fue la disyuntiva que provocó que el Máximo Tribunal de la provincia realizara la convocatoria.

1.777 personas y cinco instituciones académicas opinaron sobre la manera en que deben determinarse los actos procesales que pueden ser presentados por los letrados con su rubrica, y la conclusión fue por la negativa: todos excepto presentaciones de importancia como demandas, contestaciones, recursos o desistimientos.

El proyecto sometido a consulta pública postula que, a modo general, serán de “mero trámite” “aquellos actos procesales que sirven para activar el proceso, sin que por medio de él se controviertan o reconozcan derechos”. Y en este sentido, se considera así a todos los escritos excepto la demanda, reconvención y sus contestaciones; la oposición y contestación de excepciones; el planteo y contestación de incidentes; el desistimiento, transacción y allanamiento; la interposición, fundamentación y contestación de recursos y el consentimiento de liquidación.

La acordada de la Corte, que lleva el número 3842/17 y se encuentra suscripta por los ministros Luis Genoud, Hilda Kogan, Hector Negri, Eduardo Pettigiani, Eduardo de Lázzari y Daniel Soria, da el visto bueno a la propuesta, pero hace algunas precisiones más respecto a los escritos, y le otorga también facultades a los jueces para que, en caso de excepción, puedan exigirle a las partes la rúbrica de la parte interesada. Además, excluye específicamente del concepto “mero trámite” a los requerimientos vinculadas con las medidas cautelares.

La reglamentación interna, con el objeto de evitar “eventuales divergencias interpretativas” puedan “conspirar contra el uso” de la facultad prevista en la Ley de Ejercicio Profesional, aclara que “el inadecuado uso de esta herramienta no debe acarrear la automática pérdida de derechos para los litigantes”, por lo que se otorga la posibilidad de “subsanar esa deficiencia”.

De esta manera, queda establecido que no serán consideradas de mero trámite presentaciones judiciales del tenor de las demandas, ampliación, reconvención, contestaciones “así como la primera presentación en juicio en la que se peticione ser tenido como parte”. Tampoco el planteo y contestación de incidentes ni, en líneas generales, peticiones que deban sustanciarse entre las partes antes de su resolución, así como “sus respectivas contestaciones”.

Respecto al allanamiento, transacción o desistimiento, la acordada precisa que no serán admitidas a sola firma del letrado las presentaciones que implican “abdicar derechos procesales o sustanciales, o cuando la legislación exija otorgamiento de poder especial”, quedando excluidas la formulación de posiciones en la prueba confesional y el consentimiento expreso de resoluciones judiciales.

En un último apartado, forman parte de la excepciones la solicitud de medidas cautelares, los pedidos de levantamiento de las mismas y “sus respectivas contestaciones”.

La acordada prevé también que, cuando los jueces o tribunales estimaran que “determinado requerimiento” no reviste el carácter de escrito de mero trámite, deberán hacerlo saber a la parte mediante una resolución fundada, en la que intimarán a los interesados a rubricarlo al siguiente día hábil, bajo apercibimiento de tener por no presentado el escrito.-





* La negrita y el subrayado me pertenencen.-

Fuente: diario judicial


La prueba de las horas extraordinarias y la última reforma de la LCT.

A la luz de la reforma de la ley de contrato de trabajo en su artículo 54, analizaremos la prueba de las horas extraordinarias cumplidas por el trabajador y su reclamo en sede judicial, particularmente en relación a la probanza instrumental que es dable requerir a la patronal. Veamos:

1.- La normativa anterior y la actual:

La LCT en su anterior redacción disponía en su art. 54 LCT, lo siguiente:

Artículo 54: La validez de los registros, planillas u otros elementos de contralor, exigidos por los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo, queda sujeta a la apreciación judicial según lo prescripto en el artículo anterior.

Se refería la norma señalada, a los elementos de contralor exigidos por estatutos o convenciones, mas no a aquellos exigidos por la ley, y el silencio a este respecto fue problemático según lo que infra señalaremos.
Empero con la reforma de ley 27.321 (sancionada el 16/11/16 y promulgada de hecho el 13/12/16) la actual redacción de la LCT ha quedado de la siguiente manera:

Art. 54. — Aplicación de los registros, planillas u otros elementos de contralor. "Idéntico requisito de validez deberán reunir los registros, planillas u otros elementos de contralor exigidos por las leyes y sus normas reglamentarias, por los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo, que serán apreciadas judicialmente según lo prescrito en el artículo anterior"

Ahora bien, la norma mencionada, cobra particular relevancia respecto de la presunción que dimana del art. 55 LCT, que reza:

Art. 55. — Omisión de su exhibición.  "La falta de exhibición o requerimiento judicial o administrativo del libro, registro, planilla u otros elementos de contralor previstos por los artículos 52 y 54 será tenida como presunción a favor de las afirmaciones del trabajador o de sus causa-habientes, sobre las circunstancias que debían constar en tales asientos"

Veremos lo que ocurre en materia de Jornada Laboral, y la posibilidad de reclamar el rubro “horas extras” en una demanda concreta.

2.- Jornada laboral - Registro de horas suplementarias

Hemos de tener presente que la jornada del trabajador, debe controlarse y registrarse de conformidad a lo dispuesto por la ley 11.544 que, entre otras cosas, establece:

Art. 6° - "Para facilitar la aplicación de esta ley, cada patrón deberá: a) Hacer conocer por medio de avisos colocados en lugares visibles en su establecimiento o en cualquier otro sitio conveniente, las horas en que comienza y termina el trabajo, o si el trabajo se efectúa por equipos. Las horas en que comienza y termina la tarea de cada equipo, serán fijadas de tal modo que no excedan los límites prescriptos en la presente ley, y una vez modificadas, regirán en esa forma, no pudiendo modificarse sin nueva comunicación hecha con la anticipación que determine el Poder Ejecutivo;
b) Hacer conocer de la misma manera los descansos acordados durante la jornada de trabajo y que no se computan en ella;
c) Inscribir en un registro todas las horas suplementarias de trabajo hechas efectivas a mérito de lo dispuesto por los artículos 3°, 4° y 5° de esta ley"

Luego, el Registro importa una documentación que debe llevar la patronal en relación a las horas suplementarias de labor, las cuales se abonan con recargo según la LCT que establece lo que sigue:

Art. 201. — Horas Suplementarias. "El empleador deberá abonar al trabajador que prestare servicios en horas suplementarias, medie o no autorización del organismo administrativo competente, un recargo del cincuenta por ciento (50%) calculado sobre el salario habitual, si se tratare del días comunes, y del ciento por ciento (100%) en días sábado después de las trece (13) horas, domingo y feriados"

¿Qué sucede entonces cuando el Registro de la ley 11.544 es requerido por la demandante – el trabajador – bajo la presunción del art. 55 LCT? En este caso y hasta antes de la reforma comentada, la Jurisprudencia Nacional se encontraba dividida, y se ha llegado a decir:

Jornada de trabajo. Horas extras. Registro. Inaplicabilidad presunción. Al no tratarse el horario de trabajo de un registro que deba constar en los libros previstos en el art. 52 LCT, mal podría aplicarse la consecuencia legal estatuida en el art. 55 de dicho cuerpo legal, y si bien ello no quita operatividad a lo normado en el art. 6 de la ley 11.544 (norma ésta que dispone la necesidad de exhibir un registro de las horas laboradas en exceso de la jornada legal y normal), lo cierto es que dicha normativa cobra relevancia una vez que ha sido demostrado el desempeño durante tiempo extraordinario. Si no se demuestra el trabajo extraordinario, se torna inaplicable la presunción emergente del citado art. 6 de la ley 11.544. CNAT Sala IX Expte. Nº 30.969/09 Sent. Def. Nº 18.104 del 31/08/2012 “Barbera, José María c/BA Taxi SRL y otros s/despido”. (Balestrini - Pompa). 

Jornada de trabajo. Horas extra. Carga de la empleadora de llevar el libro de registro previsto en el art. 6 inc. c) de la ley 11.544 para probarlas. Si bien el actor no probó la cantidad de horas extras laboradas, de la prueba pericial surge que medió desempeño extraordinario lo cual lleva a presumir como cierto el número de horas extraordinarias estimado en la demanda, en razón de que la demandada no probó llevar el libro de registro previsto en el art. 6 inc. c) de la ley 11.544 y en el art. 21 del decreto reglamentario 16.115, registro que sin duda debe ser llevado cuando en la empresa se trabaja tiempo extraordinario. Cuando una norma jurídica reglamenta la existencia de un documento o registro, aunque no diga en forma expresa que debe llevarse y conservarse, esta es la interpretación lógica que debe efectuarse toda vez que las normas legales –y en especial las laborales- tienden a ser auto aplicables y no meramente abstractas. La excepción solo se da cuando el precepto legal en forma clara indica que el llevado o conservación de tales libros, registros o documentos será facultativo, lo que no ocurre con la norma analizada. (Del voto del Dr. Maza, en mayoría). CNAT Sala II Expte. N° 19.745/06 Sent. Def. Nº 95.891 del 07/07 /2008 “Laciar, Leopoldo I.J. c/Derudder Hnos. SRL s/despido”. (Maza – González - Pirolo).

Como se advierte, la labor jurisprudencial no era pacífica respecto de la aplicación de la presunción del art. 55 LCT y el Registro de horas suplementarias. Empero, estimamos que con la reforma introducida al art. 54 LCT el debate debiera zanjarse pues la norma es clara en relación a que los “registros” exigidos por la ley deben reunir los requisitos de validez señalados en cada caso, y dicho “test” es materia de apreciación judicial. Igualmente ahora la LCT a través del incólume art. 55 señala que la ausencia de exhibición a requerimiento judicial de los documentos señalados en los arts. 52 (Libro Especial) y 54 (demás elementos de contralor) LCT, ha de constituir una presunción a favor del trabajador o sus causahabientes.

3.- La clave en la práctica
La clave entonces será requerir oportunamente la exhibición del Registro de horas suplementarias –como documental en poder de la demandada–, indicando los asientos que allí deben constar. En el supuesto de reclamo de horas extraordinarias/suplementarias, deben indicarse particularmente, la cantidad de horas laboradas en exceso de la jornada legal, lo más detalladamente posible; la redacción podrá ser la siguiente:
“PRUEBA EN PODER DE LA DEMANDADA: Solicita exhiba la demandada el Registro del art. 6 inciso c) de la ley 11544, bajo apercibimiento del art. 55 LCT y del art. 388 CPCC, el que deberá contener los siguientes asientos de horas extraordinarias cumplidas por el actor:
Lunes 6/../17 horas extraordinarias cumplidas de 20 a 23 hs.
Martes 7/../17 horas extraordinarias cumplidas de 20 a 00.00 hs
……..”
Ello será admisible en la oportunidad de acompañar la documental del proceso o indicar la que se encuentre en poder de la contraria, que en la mayoría de las provincias lo es al tiempo de interponer la demanda, y en el orden nacional hasta tres días después de la audiencia señalada por el art. 68 LO.

En defecto de presentación podrá solicitarse se haga efectivo el apercibimiento con que fuera requerida la documental, y al tiempo de alegar, será viable afirmar que la demandada, empleadora, no ha dado cumplimiento al requerimiento, del modo siguiente: 

“Que la demandada no ha dado cumplimiento al deber de exhibir el Registro del art. 6 inciso c) de la ley 11544, por lo que han de hacerse efectivos los apercibimientos de los arts. 388 CPCC y 55 LCT presumiéndose como ciertos los asientos que la actora ha señalado como que debían constar en tal registro, y no habiendo producido la accionada prueba en contrario, corresponde tener por acreditado el cumplimiento de las horas extraordinarias aseveradas en la demanda”

Como se advierte, el litigante laboral cuenta con una nueva herramienta, y su utilización y eficacia en un proceso judicial depende del requerimiento concreto, en tiempo y forma debidos.-


* La negrita y el subrayado me pertenecen.-





Fuente: Editorial Alonso

sábado, 4 de marzo de 2017

EL HABER JUBILATORIO NO ES UNA GANANCIA

La Cámara Federal de Apelaciones de Roca declaró la inconstitucionalidad de la aplicación del Impuesto a las Ganancias a las jubilaciones.
“Como el haber jubilatorio no es una contraprestación, ya que justamente, y por definición, quien la percibe no trabaja, se esfuma por completo, y sin el menor margen para la duda, la idea de que un ingreso jubilatorio es una “ganancia”, dijo en su voto el juez Ricardo Barreiro.
La demanda fue interpuesta por ocho médicos jubilados del hospital Castro Rendón de Neuquén, patrocinados por el abogado Luis Virgilio Sánchez.
De todos modos aclaró que seguramente el Estado nacional apelará y el caso llegará a la Corte Suprema. De todos modos señaló que es la primera sentencia de su tipo en el país.
Barreiro, quien contó con el apoyo del juez Richar Gallego y la disidencia del tercer integrante de la Cámara, Mariano Lozano, aclaró en el fallo que “en modo alguno está en tela de juicio aquí una determinada política económica diagramada por los otros poderes del Estado” pero “los jueces están para examinar y juzgar sobre la equidad de todas las leyes en su aplicación a los casos concretos”.
La norma cuestionada es el inciso c) del artículo 79 de la ley 20.628 de Impuesto a las Ganancias que en la parte pertinente reza: “Constituyen ganancias de cuarta categoría las provenientes de las jubilaciones, pensiones, retiros o subsidios de cualquier especie en cuanto tengan su origen en el trabajo personal y en la medida que hayan estado sujeto al pago del impuesto”.
Los demandantes plantearon que “el haber jubilatorio no es una ganancia y por ende no puede ser gravado”.
El juez Barreiro dijo al respecto que “en términos económicos la “ganancia” es el provecho, interés o fruto que se obtiene de las relaciones con terceros, sean comerciales o no. Como el haber jubilatorio no es una contraprestación, ya que justamente, y por definición, quien la percibe no trabaja, se esfuma por completo, y sin el menor margen para la duda, la idea de que un ingreso jubilatorio es una “ganancia”.
Añadió en el mismo sentido que “el haber previsional no es un provecho o fruto de tratos con otros, mucho menos de índole mercantil, sino que es un ingreso que se tiene cuya causa o título no es una contraprestación del jubilado sino un hecho anterior, ya finiquitado, que fue la realización de una cantidad determinada de aportes durante su vida económicamente activa y el haber llegado a la edad estipulada”.
Barreiro fue más allá y planteó: “Hago un paréntesis para dejar a salvo aquí, por resultar asunto ajeno a este expediente que, por ende, no compromete mi opinión, el postergado debate acerca de si los salarios percibidos por trabajadores en relación de dependencia, conceptos que sí se originan como fruto de una contraprestación, son “ganancias” en los términos de la ley 20.628”.
Sobre la aplicación del IG agregó que “vulnera el principio constitucional de capacidad contributiva y, como consecuencia de ello, afecta el derecho de propiedad” (…) “No cabe sino concluir que la afectación del derecho de propiedad resulta evidente cuando la ley toma como hecho imponible una exteriorización de un ingreso que no constituye una ganancia”.
Más adelante afirmó en el fallo que “la suma que el Estado fijó en favor del jubilado o pensionado es la cantidad de dinero que en ese caso corresponde, de manera que cuesta entender cómo es que, con posterioridad a ello, el propio Estado vuelve sobre sus pasos y exige, de aquella cantidad que originariamente era la medida cuantitativa de ese reconocimiento, que el jubilado o pensionado se despoje de una parte de ese todo”.
“Dicho de otro modo: si la autoridad tiene la facultad de cuantificar el ingreso cuando concede el beneficio, ha de aceptarse fatalmente que es esa la medida que satisface el estándar de integralidad e irrenunciabilidad que está obligado a observar y garantizar, de donde es contradictorio que, luego, detraiga una parte de ese todo sin que ello implique vulnerar la integralidad del beneficio”.
Barreiro dijo que los jubilados “no son un número. No son una estadística más a la hora de cerrar los números de la macroeconomía. No son una variable que se conjuga con otras herramientas económicas para decidir políticas. Son objeto de la elemental protección con la que el sistema les retribuye el hecho de haber sido, durante la etapa fructífera de sus vidas, los artífices de su sostenimiento. Si así se lo acepta, ¿cómo es posible tolerar que una parte de sus ingresos sean apropiados por el mismo Estado tal como lo hace con los recursos que generan las transacciones sobre inmuebles, o sobre granos, o carne, o automóviles, o las rentas de los capitales?”


*Fuente: Infobae

lunes, 24 de octubre de 2016

Por cuánto tiempo se mantiene la Obra Social cuando media suspensión, licencias y/o se extingue la relación laboral?

La ley 23.660 de obras sociales establece, como regla general, que el carácter de beneficiario de la obra social que tiene el trabajador, subsiste mientras se mantenga el contrato de trabajo y aquel reciba la remuneración del empleador (artículo 10).- 

La remuneración es la base de cálculo de los aportes y contribuciones que se destinan al Régimen de Obras Sociales. El Sistema de Seguridad Social establece un importe mínimo para la base imponible de aquellos y también un importe máximo a considerar para la base de cálculo de los aportes de obra social que se descuentan al trabajador.-

La base imponible de la determinación de la contribución que debe abonar el empleador, destinada al Régimen de Obras Sociales no tiene un tope máximo. Pero la regla general mencionada no tiene carácter absoluto, pues la propia norma realiza algunas salvedades o excepciones.-

De ellas resulta que en algunos casos la cobertura de salud deberá ser otorgada aunque el contrato de trabajo se haya extinguido, incluso por la muerte del trabajador, o haya sido suspendido durante cierto tiempo y sujeto a ciertas condiciones.-

En otros casos, la obligación de la obra social, existirá en caso de suspensión de la percepción de remuneración si el trabajador o trabajadora optare por ingresar a la obra social el importe de la suma que resulte del aporte y de la contribución que habría debido recibir aquella si la remuneración hubiera sido devengada.- 

Casos de extinción del contrato

La ley dispone que si se extinguiera el contrato de trabajo, los trabajadores que se hubieran desempeñado en forma continuada durante más de tres meses, mantendrán su calidad de beneficiarios durante un período de tres meses, contados desde el distracto, sin obligación de efectuar aportes (Ley 23660, articulo 10, inciso a).-

La continuidad de la cobertura antes mencionada, opera cualquiera fuera la causa de extinción (renuncia, despido con o sin justa causa, extinción por mutuo acuerdo, etc.) pues la norma no distingue entre ellas. Además, tampoco hay obligación de efectuar contribución del empleador, pues el contrato se extinguió y no hay remuneración imponible.- 

Una previsión especial ha merecido la extinción del contrato por muerte del trabajador, supuesto en el que la norma dispone que los integrantes de su grupo familiar primario, mantendrán el carácter de beneficiarios durante el plazo de tres meses y vencido éste, podrán optar por continuar en ese carácter, cumpliendo los aportes y contribuciones que hubieran correspondido al beneficiario titular (artículo 10, inciso h).-

Hay que dejar aclarado que en cualquiera de los supuestos de extinción del contrato, la obligación de brindar la cobertura por parte de las Obras Sociales, cesará si el beneficiario titular (el trabajador) o el integrante del grupo familiar primario celebrara un nuevo contrato de trabajo, pues pasaría a ser beneficiario titular del sistema.- 

Casos de suspensiones 

En los supuestos de suspensiones del trabajador sin goce de remuneración, la ley dispone que se mantendrá su carácter de beneficiario durante el plazo de (3) tres meses (sin obligación de realizar el aporte).- 

Si la suspensión superara ese plazo, el trabajador podrá optar por mantener la cobertura pero en tal caso deberá cumplir la obligación de ingresar el aporte a su cargo y la contribución del empleador. Interpretamos que el caso indicado comprende la licencia por maternidad de la trabajadora durante la que existe una suspensión de la relación laboral, ya que rige para el empleador, la prohibición de dar ocupación a la trabajadora (LCT, artículo 177).-  

Se agrega a este supuesto, el período de conservación del empleo posterior a la licencia paga por enfermedad o accidente inculpable. Durante este plazo, que es de un año, el trabajador mantiene su calidad de beneficiario, sin obligación de efectuar aportes (Ley 23660, artículo 10, inciso b).- 

Casos optativos

En algunos supuestos la  ausencia de remuneración devengada, no impide la continuación de la cobertura si el trabajador optare por mantenerla, para lo que deberá ingresar a la obra social el importe de los aportes y contribuciones que se habrían devengado si la prestación laboral se hubiera cumplido en el lapso considerado.-  

Al caso de la suspensión de tareas no remunerada correspondiente al plazo que exceda el límite de (3) tres meses ya mencionado, se agregan los siguientes: la licencia sin goce de remuneración por razones particulares del trabajador (Ley 23660, artículo 10°, inciso d) los trabajadores de temporada durante los períodos de inactividad, y  la situación de excedencia de la trabajadora, que es el período de suspensión de la prestación de servicios sin remuneración, no inferior a 3 meses ni superior a 6 meses por el que puede optar, después de finalizada la licencia por maternidad (artículo 10°, incisos f y g).-  

La enumeración de los supuestos no es taxativa, porque la autoridad de aplicación, o sea, la Superintendencia de Servicios de Salud de la Nación, está facultada para resolver otros casos no contemplados por la norma, como también las condiciones en que subsistirá el derecho al goce de  las prestaciones derivados de los hechos ocurridos durante el período en que el trabajador o su grupo familiar primario fueran beneficiarios del sistema.- 

jueves, 29 de septiembre de 2016

El deber de responder penalmente por sus mascotas (CABA)

La Cámara del Crimen confirmó el procesamiento de un hombre por el delito de lesiones culposas porque su perro, de raza ovejero alemán, mordió a un niño que pasó por la puerta de su casa. Para los jueces, el hombre violó su deber de cuidado al ubicar al can – de raza “potencialmente peligrosa”- en un  lugar de acceso público sin adoptar recaudos de seguridad.

Tras la sentencia que condenó a un hombre por el delito de homicidio simple debido a que su perro, de raza pitbull, mordió a un niño de dos años y lo mató, se ha conocido un nuevo caso que involucra al dueño de un perro por los daños que su mascota le propició a un tercero.

El hombre en cuestión, propietario de un perro ovejero alemán, fue procesado por el delito de lesiones culposas porque su mascota mordió en la mano, la  cara, el pecho y la pierna a un niño que pasaba por la puerta de su casa, camino a un quiosco próximo a ese domicilio.

En la causa “C., V. H.. Procesamiento. Lesiones culposas”, la Sala VII de la Cámara del Crimen ratificó el procesamiento y esa calificación legal, con el  voto de los camaristas Mariano Scotto y Juan Cicciaro.

La Alzada juzgó que estaba, en principio, corroborada esa versión de los hechos, con  el informe   del  Sanatorio   Güemes  -donde el chico se atendió- y la constancia de  la  vacunación  antirrábica dispensada en el Hospital Durand.

A ello se le suma el  informe  médico  forense,  según  el  cual  "las lesiones  fueron  provocadas  por  el  roce  o fricción contra  cuerpo  o  superficie   duro   o romo, en el contexto de un ataque canino”, queda relatado en el fallo.

Esas constancias probatorias permitieron concluir a los magistrados que “con la provisoriedad  propia  de  esta  etapa   del proceso”,  que  el  imputado “violó  sus  deberes  de  cuidado” al ubicar  a  un    perro   de   esas   características en un  lugar de acceso  público  “sin adoptar  los   recaudos   de   seguridad   propias   del caso”.

Incluso el  propio  imputado,  en  su indagatoria, declaró que  de   haberlo   mordido,  el perro  "le hubiera arrancado   el   brazo”, por ser de raza ovejero alemán “con un peso de 40 kilos totales  (aproximados)   y   una   mordida   de 2.500   kg".

En ese contexto, el fallo agrega que la ley 4078/12 de la Ciudad   Autónoma  de  Buenos  Aires incluye  al  "ovejero alemán"  dentro  de  la categoría   de   "perros potencialmente  peligrosos" y  en  su  artículo  6°,  inciso  4°  impone  a sus dueños “la  obligación  de garantizar en propiedades  privadas un cerramiento adecuado para  proteger a las personas que desde el exterior  se  acerquen  a  ellas,  deber  de  cuidado que  cabe  extender, con mayor razón, a los lugares de acceso público”.

La Sala en ese sentido, reitera su doctrina de los fallos “"B.,  V.   B.” y “A.A.D.” donde declaró que   "quien   posee   en   su  esfera  de dominio   una   fuente   de   peligro   (‘animales’)  para bienes   jurídicos,   es   el  responsable  de  que  tal peligro  no  se  realice".

Por lo que, en esas condiciones, la Sala VII razonó que en  tanto la  tenencia de ese perro “hace  previsible  que  éste pueda comportarse   -como  en  el  caso-  de  manera peligrosa”,  ello  imponía  “la  asunción   de   los cuidados necesarios  para  evitar  que   dañe   a terceros”.

“Pues,   más   allá   de   la  existencia  de una   verja   ubicada   en   el   patio  en  donde  se encontraría   el   animal,   lo   cierto   es que  ese espacio   se   encuentra   próximo   al   local  emplazado en   esa   misma  vivienda  que  constituye  un  espacio de  común   circulación   con   el   público   -quiosco- y,  precisamente,  en  ese  marco  fue  que  el  menor sufrió el ataque” concluyeron los camaristas.-